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中国《专利法》第三次修改中职务发明创造奖酬制度安排的改革

从专利法角度，中国职务发明创造奖酬通常被称为“一奖二酬”。“一奖”是指单位在获准职务发明创造专利权时，依法给予发明人的奖励。中国《专利法》第三次修改过程中，职务发明创造奖酬曾经是最引人注目的重点和焦点之一。例如，在2008年2月公开征求意见的修改稿中,将原第16条改为第17条，在原有第1款 “被授予专利权的单位应当对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励;发明创造专利实施后，根据其推广应用的范围和取得的经济效益，对发明人或者设计人给予合理的报酬”的表述之后，增加了第2款:“对职务发明创造的发明人、设计人的奖励、报酬的方式和数额由获得专利权的单位与职务发明创造的发明人、设计人约定。没有约定的，按照国家有关规定确定。”但到最后在《专利法》条文中没有作任何修改,上述增加的第2款被删去了，仍然原封不动保持《专利法》第16条的第1款的表述。但是，在《专利法实施细则》中却对职务发明创造奖酬的法律规范进行了根本性的改革。中国《专利法》第三次修改中延伸到《专利法实施细则》的这一改革，可以说是在总结中国原有的已经历时25年的职务发明创造报酬制度的基础上，进一步借鉴、学习了日本现行《专利法》第 35条的经验而提升制订的。

关于“一奖”，原《专利法实施细则》第74条明确规定:“被授予专利权的国有企业事业单位应当自专利权公告之日起3个月内发给发明人或者设计人奖金。一项发明专利的奖金最低不少于 2 000元;一项实用新型专利或者外观设计专利的奖金最低不少于 500元。”《专利法》第三次修改后配套的《专利法实施细则》第76 条规定:“被授予专利权的单位可以与发明人或者设计人约定专利法第十六条规定的奖励、报酬的方式和数额。”第77条进一步明确:“被授予专利权的单位未与发明人或者设计人约定专利法第十六条规定的奖励的方式和数额的，应当自专利权公告之日起3个月内发给发明人或者设计人奖金。一项发明专利的奖金最低不少于3 000元;一项实用新型专利或者外观设计专利的奖金最低不少于1 000元

关于“二酬”，原《专利法实施细则》第75条规定:“被授予专利权的国有企业事业单位在专利权有效期限内，实施发明创造专利后，每年应当从实施该项发明或者实用新型专利所得利润纳税后提取不低于2%或者从实施该项外观设计专利所得利润纳税后提取不低于0.2%,作为报酬支付发明人或者设计人;或者参照上述比例,发给发明人或者设计人一次性报酬。”第76条规定:“被授予专利权的国有企业事业单位许可其他单位或者个人实施其专利的，应当从许可实施该项专利收取的使用费纳税后提取不低于 10%作为报酬支付发明人或者设计人J《专利法》第三次修改后配套的《专利法实施细则》第78条规定:“被授予专利权的单位未与发明人或者设计人约定专利法第十六条规定的报酬的方式和数额的，在专利权有效期限内，实施发明创造专利后，每年应当从实施该项发明或者实用新型专利的营业利润中提取不低于2%或者从实施该项外观设计专利的营业利润中提取不低于0.2%,作为报酬给予发明人或者设计人，或者参照上述比例，给予发明人或者设计人一次性报酬;被授予专利权的单位许可其他单位或者个人实施其专利的,应当从收取的使用费中提取不低于10%,作为报酬给予发明人或者设计人。”

需要强调的是，《专利法》第三次修改后，已经将支付职务发明创造“一奖二酬”的主体推展至所有“被授予专利权的单位”。原《专利法实施细则》规定的支付职务发明创造“一奖二酬”的主体是 “被授予专利权的国有企业事业单位”，其第77条明确:“本章关于奖金和报酬的规定，中国其他单位可以参照执行。”但是，“可以参照执行”的结果是可以参照执行,也可以不参照执行。例如，凰门市中级人民法院(2004)民初字第346号案件①，即“谢文南诉明达玻璃(厦门)有限公司职务发明创造报酬纠纷”一案的判决中，法院就明确认为非国有企业可以不参照执行。但是，在《专利法》第三次修改后配套的新《专利法实施细则》的上述条文中，已经将支付职务发明创造“一奖二酬”的主体由“被授予专利权的国有企业事业单位”推展至所有“被授予专利权的单位”。换言之，从国有性质单位扩展到了所有单位（包括外资独资、中外合资、中外合作和外国企业单位）。

同样需要强调的是，《专利法》第三次修改后，已经将职务发明创造“一奖二酬”的支付模式改变为“约定优先，无约定则遵循法律规定二原《专利法实施细则》关于“一奖二酬”的规定都是直接的明确规范，不可通过约定而改变。如上所述，新《专利法实施细则》已明确设置“约定优先”的原则和程序，有约定从其约定，无约定再遵循法律规定。

还要说明的是，《专利法》第三次修改后的“一奖”的最低支付标准线略有提高，发明专利权的职务奖励由“不少于2 000元”提高为“不少于3000元”，实用新型专利权和外观设计专利权的职务奖励均由“不少于500元”提高为“不少于1 000元”。而《专利法》第三次修改前后的“二酬”最低支付标准线表面上似乎没有变化，都是从实施该项发明专利或者实用新型专利的利润中提取不低于 2%,或者从实施该项外观设计专利的利润中提取不低于0.2%；但是，原《专利法实施细则》规定的提成基数是“所得利润纳税后”，新《专利法实施细则》规定的提成基数却已经变成“营业利润”。

其实，中国关于职务发明创造、职务技术成果的奖励与报酬等的法律规范不仅仅是《专利法》，还有《促进科技成果转化法》、《合同法》等，存在“规自多法,政出多规定不一，有所冲突”的特点。

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