商标评审案件电子数据证据自行取证-巨人网络通讯

当事人可以通过查询、检索、下载、复制、镜像、拍照、录像、录屏、截屏、刻盘、记录等方式，开展关于电子数据的现场或者远程取证。必要时，可以聘请有专门知识的人协助取证。取证结束后，可以制作取证记录或者说明。

【简明释义】当事人可以通过自行取证，及时固定相关电子数据，以有效证明自己的主张。本条规定了当事人针对电子数据自行取证的方式，以及自行取证的记录或者说明要求。

（1）取证的具体方式。当事人可以通过现场或者远程进行自行取证，具体方式包括查询、检索、下载、复制、镜像、拍照、记录、录像、录屏、截屏、刻盘、记录等。其中，查询、检索等方式可以确认电子数据的原件；下载、复制、镜像、刻盘可以获取电子数据的副本；截屏、拍照、记录、录像等方式可以为电子数据提供可以显示、识别的输出件。

（2）有专门知识的人辅助取证。由于电子数据的取证对技术方面提出了较高的要求，因此当事人在自行取证时可以聘请相关有专门知识的人协助取证。

（3）取证记录与说明。为便于在之后的程序中对电子数据进行审查认证，当事人可以在取证后及时制作取证记录或者说明，确保电子数据的取证过程合法规范、真实完整，相关场景可回溯、可重现。记录或者说明应当详略得当，既要反映整体概貌，也要有针对性的要素特写，包括但不限于取证时间、地点、操作人、方法过程等相关内容。

关于本条中涉及制作取证记录或者说明的规定，相关部门反馈的意见大致包括两个方面：一是认为需要对其予以详细规定，从而对当事人形成明确的指引，提升电子数据的可采性；二是认为需要对其予以删除，从而避免在缺乏上位法的前提下额外增设法律负担。我们经研究认为，为了确保当事人快速而有效地自行取证，对于取证的工作记录或说明有助于提升电子数据的可采性；考虑到本指引不宜增设当事人刚性义务，我们将原来的“取证结束后，应当制作《电子数据取证工作记录》或者简单说明”改为“取证结束后，可以制作取证记录或者说明”。

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