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偶然的特许经营？

本文由外文翻译而来，部分译文错误或者不通顺之处请谅解。

根据美国批发商分销商协会的数据，截至2019年，批发分销收入占美国GDP的27.5％，即5.9万亿美元。换句话说，批发分销是制造商分销产品的重要方式。使用分销商的制造商不断面临众多业务和法律问题。由Seyfarth Shaw的特许经营和分销小组成员撰写的本2021年季刊系列将考虑影响分销关系的某些法律问题。第一篇文章考虑了所谓的“意外特许经营”。

什么是“意外特许经营”？为何如此重要？

尽管双方明确表示了自己的意图和期望，但当经销协议被视为专营权时，就会发生“意外专营权”1。2根据某些州法律，特许经营权的法律定义涵盖了这些分销关系，并向分销商提供了合同外的特许经营权。这些权利可能包括：在终止前解决违约的机会，要求制造商在终止前证明正当理由的要求，向经销商支付终止救济金等。

特许经营关系通常由以下要素定义：（1）以商标或商标名称提供或出售商品的权利；（2）要求制造商/供应商遵守销售计划或销售指示的其他方式；（3）支付销售特许人产品或服务的权利的费用。这些元素的解释方式因州而异。但是，许多分销协议都满足了这些要素，并根据相关的州法律建立了偶然的特许经营权。

是否满足第一个特许经营要素，商标下的商品销售，是很容易确定的，因此通常无需辩论。实际上，分销商通常会使用制造商的商标来销售产品，并在设施，手册和网站上使用标牌和徽标。但是，后两个专营权定义要素更容易引起争议。

第二个要素是遵守伊利诺伊州法律规定的营销计划，例如，定义为“向购买者提供有关如何出售特许人产品或服务的建议。”3但是，即使根据伊利诺伊州法律，也不需要制定营销计划，而只是提出建议。4根据其他州法律，特许人对被特许人的营销和商业惯例所施加的控制权的大小决定了营销计划要素是否得到满足。5

第三个要素，即费用的支付，有时被广义地解释。例如，在伊利诺伊州，费用的支付不包括善意批发的商品购买。但是，制造商要求的培训计划可能被视为要付费。6在加利福尼亚州，与特许经营相关的费用（如手册和设备）可能会满足特许费部分。7

本文无意详尽探讨州法律专营权要素的应用可能如何发挥作用。可以说，对特许经营要素的可能广泛解释可以在不打算建立特许经营关系的情况下建立特许经营关系。确实，法院通常会拒绝当事方的主观意图，因为它不能决定是否建立特许经营关系。8

如何避免意外特许经营或减轻影响？

制造商可以做一些事情以最大程度地降低成为意外特许人的风险或减轻这种确定的影响。

查看分发协议并删除并非绝对必要的条款。例如，制造商是否需要批准分销商的管理变更？制造商是否需要向分销商提供有关如何销售其产品的特定指导？如上所述，根据协议允许制造商的控制权越高，就越有可能发现特许经营的营销计划要素得到了满足。

为避免满足上述第三个条件，即支付特许经营费，请尽量避免在执行分销协议后的6个月至一年内向分销商收取除批发销售的商品以外的任何费用。从分销商付款到执行协议之间的时间间隔较长（销售商品除外）的时间越长，则可以说该付款满足特许费要素的可能性就越小。

修改分配协议，以限制各方当事人相互提出索赔的时间（即索赔产生后的一年），尤其是在某些州法规为特许经营关系索赔提供更长时效的法规的情况下。正如上面引述的那样，许多法院都会像“Faxon销售”法院那样执行合同要求限制时限。

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