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不能申请专利的发明创造

完全是自己的发明创造，就都能够申请专利吗？不一定。

请看故事：经过几年奋斗，小A终于买上了自己心仪的轿车，如何防止小偷盗窃爱车成了他十分头疼的事情。小A日夜琢磨，查资料，做试验，终于发明出一种用以防止汽车被盗的装置，该装置在陌生人非法启动汽车后，将自动释放催眠气体，使盗车者在开车时失去控制便于被抓获。小A兴冲冲地将该发明提交了专利申请，没想到被驳回了，理由是该装置会伤及行人，危害公共安全，故而不能授予专利权。

专利法明确规定了一些发明创造不能获得专利权。

专利法第五条规定：对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。

例如申请人提交下列或者类似申请：“一种吸毒工具”、“一种考试作弊工具及其使用方法”、“破坏防盗门的方法和工具”，这些申请都违反了法律，不能授予专利权。

再例如，一种防止盗窃的电击装置，可能会致小偷伤残或者毙命，虽然可以防盗，但是违反法律，不能授予专利权。

伤害良风习俗的外观设计、打麻将作弊方法等违反社会公德的发明，不能授予专利权。

妨害公共利益的发明创造，虽对某些人有一些益处，但总体有损公共利益。假如有“一种贵金属提取方法”，虽然可以回收贵金属，但是会严重污染环境、损害珍贵资源、破坏生态平衡，也不能授予专利权。

“违反国家法律的发明创造”是指其目的本身被我国法律明文禁止或者与我国法律相违背，不包括由于利用不当或者被滥用而可能造成社会危害的发明创造。例如对人体有一定副作用的药品、放射性诊断治疗设备，以治疗疾病为目的的麻醉品、兴奋剂，以娱乐为目的的游戏机、棋牌，生活用品、厨房刀具、健身哑铃等，生产工具斧子榔头等是可以申请专利的。

专利法第五条第二款关于“利用遗传资源”内容是我国《专利法》2008年第三次修正新加的。同时该法第二十六条第五款规定，依赖遗传资源完成的发明创造，申请人应当在专利申请文件中说明该遗传资源的直接来源和原始来源；申请人无法说明原始来源的，应当陈述理由。为什么要增加这些内容呢？按照《生物多样性公约(1992)》的规定，遗传资源是指来自植物、动物、微生物或其他来源的任何含有遗传功能单位的、有实际或潜在利用价值的遗传材料。这些条款将与相关法律法规相互配合，成为我国遗传资源保护的重要法律保障，同时与国际相关法律接轨。

《专利法》第二十五条规定：

对下列各项，不授予专利权：

（一）科学发现；

（二）智力活动的规则和方法；

（三）疾病的诊断和治疗方法；

（四）动物和植物品种；

（五）用原子核变换方法获得的物质；

（六）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。

对前款第（四）项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。

为便于大家理解，我们对以上各条做以下说明：

1.科学发现。指对自然现象、社会现象及其规律的新发现、新认识以及纯粹的科学理论和数学方法。科学发现属于人类认识世界的范畴，并没有对客观世界做任何技术性改造。例如：新发现的小行星、电磁现象、相对论等。

2.智力活动的规则和方法。智力活动是一种精神的思维运动，不直接使用自然力，所以不具备技术的特征，也就不属于专利法中所说的发明创造，因而不能授予专利权。通常包括：各种设备仪器的使用说明、教学方法、音乐、速算法、口诀、语法、计算机语言和计算规则、字典的编排方法、图书分类规则、日历的编排规则和方法、裁缝方法、会计记账方法、统计方法、游戏规则、各种表格、动物训练方法、生产管理方案、经商规则、单纯的计算机程序等。

3.疾病的诊断和治疗方法。例如中医的诊脉、针灸方法，西医的手术、化验方法等，与生命健康有关，生命个体差异极大，不宜授予专利，但对已经脱离人体的各种组织、液体的检测、化验方法不属于疾病的诊断方法。

难道这么多人类智慧的结晶都不能得到保护吗？这让人太失望了，这是看到上面所述的第1、2、3项后许多人的第一反应。难道就此下课吗？不！我们可以通过《著作权法》进行保护，也是知识产权。

4.动物和植物的品种。与工业商品不同，受自然条件影响大，缺乏用人工方法绝对“重现”的可能性，国际上有争议，难以用专利保护。例如：袁隆平发明的“杂交水稻”不能申请专利，但是杂交水稻的培养方法可以申请专利，在其获得授权后，可以对用此方法生产的“杂交水稻”实行间接保护。也可以向农业部申请新植物品种授权，取得《中华人民共和国植物新品种保护条例》的保护，也属于知识产权。

5.用原子核变换方法获得的物质。与大规模毁灭性武器的制造生产密切有关，出于国防和安全上的考虑，不宜向世人公开。

6.对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。该设计不属于工业产品，因而不属于专利保护范围，而是属于著作权保护范围。若为了标识产品或者服务，应当申请商标注册。

2009年10月1日开始执行的新专利法增加了一项“不授予专利权”的新规定（第二十条）：任何单位或者个人将在中国完成的发明或者实用新型向外国申请专利的，应当事先报经国务院专利行政部门进行保密审查。对违反本规定又在中国申请专利的，不授予专利权。

这项新的“不授予专利权”的含义包括：

1.国家知识产权局对专利申请的审查过程中要依据本规定进行把关，凡属于规定范围的发明创造不授予专利权。

2.对属于本规定范围的发明创造，即使由于疏忽而被错误地授予专利权，任何人仍然可以依照专利法规定请求宣告该专利权无效。

为了避免这种尴尬事情的发生，应该先申请中国专利，再申请外国专利。

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