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非洲的商标许可

对于被证明是寻求许可机会的品牌来说，非洲是一个特别有利可图的地区，我们研究了权利持有人需要了解的有关整个非洲大陆众多国家/地区的商标许可的信息。
非洲幅员辽阔-世界第二大洲包括59个国家和周围的岛屿，以及快速增长的人口超过10亿。人口是年轻的，越来越城市化，有创业意识和品牌意识。非洲消费者想要的是真正的产品，而不是充斥其非正式市场的假冒产品。然而，无论是以制造工厂还是分销中心的形式，非洲都不总是最容易开设商店的地方。许多跨国公司对在其经验不足或没有经验的国家进行投资持谨慎态度。这就是为什么商标许可如此有意义。
虽然不可能对整个大陆的商标许可进行一次详细的检查，但本文将深入研究某些国家的许可，同时对其他国家的许可进行一些简短的观察。最后，我们对自由贸易区可能会如何影响商标许可提出一些想法，特别是最近签署的《非洲大陆自由贸易协定》（AfCFTA）。
阿尔及利亚
商标许可在阿尔及利亚得到认可，并且必须注册专有或非专有的许可。被许可方的使用足以击败不使用的攻击；不使用期限为三年。
安哥拉
商标许可在安哥拉得到认可。但是，许可证必须为书面形式，并且必须提供质量控制。
博茨瓦纳
在博茨瓦纳，许可证必须包含质量控制规定并且必须得到实施–如果不这样做，则意味着可以宣布该许可证无效。尽管记录是强制性的，但为了将被许可人对商标的使用归于许可人（例如，在不使用取消程序中），不需要记录。为了使被许可人享有加入或提起侵权诉讼的权利，记录也是不必要的。
布隆迪
布隆迪允许商标使用许可，并且质量控制是必要条件–如果不这样做，法院可以宣布放弃注册。如果所有者不这样做，则被许可人（无论是排他性还是非排他性的）都可以提起侵权诉讼。
佛得角
在佛得角，商标许可必须为书面形式。被许可方的使用足以打败不使用的攻击；不使用期限为五年。
吉布地
吉布提承认商标许可，尽管必须注册许可。
埃及
埃及已认可商标使用许可，并且可以进行备案。除非记录许可证，否则许可证对第三方无效。
埃斯瓦蒂尼（前斯威士兰）
质量控制是Eswatini中商标许可的要求。虽然记录不是强制性的，但商标的使用必须归于许可人。被许可人可以要求许可人提起侵权诉讼，并可以自己的名义提起诉讼。有趣的是，司法部长可以酌情规定，许可合同或某些类别的许可需要获得批准或无效。
埃塞俄比亚
在埃塞俄比亚，提供了许可记录，商标许可必须规定质量控制。被许可方的使用足以打败不使用的攻击；不使用期限为三年。
冈比亚
在冈比亚，商标许可必须提供质量控制并必须进行注册。如果所有者不这样做，被许可人可以提起侵权诉讼。
加纳
加纳的许可证起草工作应格外谨慎，尽管有关商标许可的法律相当标准，并规定：
许可记录的规定；
协议必须规定质量控制；
被许可人的使用足以打败不使用的攻击；和
不使用期限为五年。
但是，最近的一项法院判决表明，外国商标所有人与本地公司签订商标协议时可能需要格外小心。在Beiersdorf Ghana Limited诉加纳国家税务总局阿克拉案中，此案取决于Nivea产品的授权进口商和分销商Beiersdorf Ghana向拥有Nivea品牌Beiersdorf AG的德国公司支付的特许权使用费是否属税收-可扣除的业务费用。付款是根据未在加纳税收当局注册的发行许可协议进行的。加纳当局禁止出于税收目的进行这些扣除。
Beiersdorf加纳认为，使用Nivea商标需要许可证，这使特许权使用费可抵扣商业费用。它进一步辩称，仅必须注册技术转让协议。但是，加纳当局认为该协议是一项技术转让协议，因为它涉及产品的进口，销售和分销，因此不仅涉及商标的使用。
法官同意税收部门的意见，指出由于该协议涉及“营销和管理知识”的使用，以及“在该协议有效期内，应进一步传播有关分销的经验和知识”产品”，它属于技术转让领域。
这里的好处很明显：就加纳的商标协议寻求专家意见。
肯尼亚
商标许可在肯尼亚相对容易理解和确立。《肯尼亚商标法》第31条规定：
可以注册注册商标的被许可人。
质量控制是记录的要求。
注册被许可人的使用被视为所有者使用。
被许可人可以要求所有者提起诉讼–如果不这样做，被许可人可以提起诉讼。
在准备本文时，我们请本地从业人员对商标许可发表意见。他们告诉我们，虽然在肯尼亚注册许可证协议不是强制性的，但强烈建议进行记录。
据当地律师称，商标许可和/或许可备案提供了一种具有成本效益的方法来打入新市场并为品牌所有者创造收入流。商标的所有权仍归注册所有人所有，而许可可以保护商标避免因不使用而被取消的风险。此外，许可保护商标免受被许可人注册相同商标（或变体）的侵害。
可能的缺点包括：
由于使用该品牌提供的劣质商品或服务而造成商标滥用和稀释的风险；
在所有者不知情的情况下，不道德的被许可人在邻近市场注册商标或变体的风险；和
被许可人可能会在许可期结束时产生敌意的风险，尤其是在所有者希望直接或通过另一被许可人进入市场的情况下。
莱索托
商标许可证必须记录在莱索托，并且需要质量控制规定。如果注册服务商认为许可协议中的任何条款强加“不合理限制”，以致该协议损害莱索托的经济利益，则注册服务商可以要求当事各方对协议进行修改。
利比里亚
利比里亚允许商标许可，但前提是所有者可以有效控制被许可人对商标的使用。
马达加斯加
在马达加斯加，商标许可必须为书面形式，并且需要质量控制。但是，记录是可选的。
马拉维
在马拉维有根据质量控制对许可进行记录的规定。被许可方的使用足以打败不使用的攻击；不使用期限为五年。
毛里求斯
在毛里求斯，只有在有效的质量控制下，注册商标的许可才是合法的。必须记录许可证才能对第三方有效。被许可方的使用足以打败不使用的攻击；不使用期限为三年。
摩洛哥
摩洛哥允许独家和非独家商标许可。尽管有必要进行记录，但被许可方的使用足以打败不使用的攻击；不使用期限为五年。
莫桑比克
在莫桑比克，必须对商标许可进行记录，以对第三方产生效力（例如，在被许可人提起的侵权诉讼或使用证明中）。
纳米比亚
在纳米比亚，商标许可必须以书面形式取得。许可证记录不是强制性的，但是许可证必须对第三方有效。许可方的质量控制也是一项要求。除非协议另有规定，否则被许可人可以起诉侵权。
奈及利亚
尼日利亚法院不会容忍当地代理人的占用。但是，总的来说，有关尼日利亚许可的法律与许多其他可能被视为英国法律国家的非洲国家的法律非常相似。提供许可证记录，如果记录制作错误或没有充分原因，可以取消记录。被许可方的使用足以打败不使用的攻击；不使用期限为五年。
Piaggio诉Autobahn Technologiess Limited（联邦高等法院，拉各斯，2017年11月30日）是关于许可的重要决定。尽管此案是针对经销商而不是被许可人的，但对于希望与尼日利亚一家公司达成许可协议的任何商标所有人而言，这都是非常感兴趣的。
问题在于，比亚乔能否成功反对其先前的尼日利亚分销商提交的注册PIAGGIO商标的申请。法院判决比亚乔（Piaggio）胜诉，并宣布它是尼日利亚商标的真实所有者。法官指出，分销商的广泛促销并不“等于自动获得所有权和商誉”。
如果被许可人试图窃取其许可人的商标，则可能采用类似的方法。
OAPI
在非洲知识产权组织（OAPI）区域中，许可可以是专有的，也可以是非专有的。许可证必须为书面形式且必须记录。
卢旺达
在卢旺达可以进行许可记录，但不是强制性的。许可证在记录下来且对记录进行质量控制之前，对第三方无效。被许可方的使用足以打败不使用的攻击；不使用期限为三年。
圣多美和普林西比
许可证必须涉及质量控制，并且必须记录在圣多美和普林西比。被许可方的使用被认为是所有者的使用，足以击败不使用的攻击；不使用期限为五年。
塞舌尔
塞舌尔法律中的许可条款很少。质量控制是一项要求，而无法控制质量可能导致协议甚至商标注册无效。
塞拉利昂
在塞拉利昂，许可证必须为书面形式且必须记录在案。在记录之前，该许可证对第三方无效。被许可方的使用足以打败不使用的攻击；不使用期限为五年。
南非
南非比其他任何一个非洲国家都拥有更多的商标法判例，并且很有影响力。因此，必须考虑许多方面。
例如，被许可人对注册商标的使用被视为所有者的使用。这意味着，即使许可协议未解决此问题，被许可人通过使用注册商标所产生的商誉和声誉也会归所有者所有。
但是，如果被许可人相对于被许可产品使用其他品牌元素或其他商标，则可能会有所不同。如果这些其他元素或标记本身未以许可人的名义进行注册，则从其使用中产生的商誉和声誉将归于被许可人。最好确保被许可人要使用的所有独特元素都以所有者的名义注册并反映在许可协议中。
此外，涉及南非公司的专有技术和制造许可协议必须明确涉及商标。南非最高上诉法院在Joest vJ?st案中的判决说明了这一点。在这种情况下，该协议不涉及有争议的商标，南非被许可人以自己的名义注册了外国许可人的商标。外国许可人必须支付大量法律费用，以证明其确实在南非拥有商标。
南非法院不愿发现本地公司拥有其在许可下使用的商标，即使外国许可人对本地被许可人几乎没有控制权也是如此。在Reynolds Presto Products诉PRS Mediterranean一案中，法官侧重于道德。在这里，前被许可人注册了其前许可人的商标。尽管双方之间的原始许可协议中都有一条条款规定被许可人永远不会采用该商标就其本身（甚至在终止之后）而言，该协议已被后来的协议所取代，后者没有重复该条款。但是，法官说：“严格来说，合同义务...可能已经到期了……对这些条款的严格依赖……达不到可接受的商业行为的道德标准。”
但是，也有例外。一般规则是，发行人或被许可人不能要求制造商或许可人的商标所有权。但是，如果商品的销售和销售方式是公众将商标与发行人或被许可人而不是制造商或许可人相关联，则可能会有所不同。这与英国著名案例Scandecor的判决一致。
关于裸照许可或没有质量控制的许可问题，这不一定致命，但不建议这样做。在南非，尽管在某些其他非洲国家中，质量控制不是法定要求。但是，裸露的许可可能会导致商标失去独特性并以引起混淆的方式使用，这可能会使注册容易受到攻击。
未注册商标的许可也令人怀疑。的确，南非尚未确定未注册商标是否可以合法获得许可。一般的看法是，只要有质量控制，它就可以。但是，仍然最好注册该商标。
品牌拥有者应注意与南非许可相关的许多问题：
许可证记录–这是可取的，但不是强制性的，尽管对于记录许可证或以书面形式的许可证不是强制性的。但是，录音通常具有很多优点，尤其是对于被许可人而言。
被许可人的诉讼–除非协议另有规定，否则被许可人可以在通知许可人其意图后提起诉讼。这可以并且应该被协议排除。
子许可-这是允许的，但是在主许可终止时如何处理子许可是一个棘手的问题。英国在VLM Holdings Limited诉Ravensworth Digital Services Limited案中的裁决表明，在许可终止时，分许可并不会总是终止。南非法院可以采用这种方法，但是该问题最好在协议中处理。
商标的转让–有关此问题有疑问；尽管有判例法另有说明，但许可记录有可能被视为对其的建设性通知。
产品责任–在某些情况下，许可人应对被许可人生产的商品造成的损害承担责任。为避免根据《南非消费者保护法》承担责任，许可人应要求被许可人在其货物上注明其是生产者。还应商定适当的赔偿。
竞争法–导致反竞争行为的许可做法可能违反《南非竞争法》。示例包括：
坚持将由被许可人生产的改进或新品牌材料免费分配给许可人；
向持牌人施加永久牌照；和
以过高的特许权使用费率或最低供给要求来操纵市场。
外汇管制-这些规定适用于南非被许可人向外国许可人支付特许权使用费的情况。可接受的特许权使用费率为消费品销售价格的0％至4％，中间和最终资本货物的特许权使用费率为0％至6％。
政府批准–如果要获得许可的商标是由公共资金开发的，则《公共财政研究与发展法案》的《知识产权》可能会要求资金的接受者获得相关政府机构的许可许可。
预扣税–目前，应向外国许可人支付的特许权使用费预扣税，除非有双重征税协议。
转让定价-这些规则适用于关联方之间的跨境许可证。
苏丹
许可证必须涉及质量控制，并且必须在苏丹进行记录。被许可人的使用被视为所有者的使用，足以击败非使用攻击；不使用期限为五年。
坦桑尼亚
在坦桑尼亚，只要有质量控制，就可以认可许可。有记录许可的规定，被许可人的使用被视为所有者使用。如果所有者未这样做，则记录的被许可人有权提起诉讼。被许可方的使用足以打败不使用的攻击；不使用期限为三年。
突尼斯
突尼斯提供独家和非独家许可。商标所有人可能需要法院命令才能终止许可。
乌干达
乌干达有许可证记录的规定。被许可方的使用足以打败不使用的攻击；不使用期限为三年。
赞比亚
在赞比亚，有记录许可的规定。被许可方的使用足以打败不使用的攻击；不使用期限为五年。
桑给巴尔
只要有质量控制，桑给巴尔就会承认许可。
津巴布韦
为了在津巴布韦对第三方产生效力，必须记录许可证（例如，在许可证持有人提起的侵权诉讼或使用证明中）。
自由贸易区许可难题
在非洲，自2019年5月30日签署非洲自由贸易协定以来，自贸区问题一直备受关注。该协定于2019年7月7日生效。结果是建立了涵盖非洲联盟55个成员国中的52个的自由贸易区。成员国-失踪的三个国家是尼日利亚，贝宁和厄立特里亚，尽管有迹象表明尼日利亚将签约。
AfCFTA的目的是实现经济一体化并增强洲际贸易。要求成员国对非洲进口商品降低90％的关税-其余10％，成员国将能够将其保留10年，以保护其主要产业。
成员国可能需要解决棘手的问题，包括知识产权。当进行讨论时，成员国将需要考虑这样一个事实，即非洲国家对待商标许可的某些更基本方面的方式存在各种差异。许多国家/地区要求记录许可，以便被许可人使用，以确保许可人的利益，而有些国家/地区有特定的质量控制要求。因此，在某些国家中，这种情况比其他国家更有利于商标所有者。
这些差异为商标所有者提供了机会，这可能使将许可的制造集中在一个商标许可法律适合他们的国家或地区中是有道理的，前提是可以知道在那里制造的商品可以轻松出口到非洲其他地区。但是，毫无疑问，非洲自由贸易协定将伴随着不存在的或宽松的海关安排，也将为造假者和平行进口者提供机会。
这些差异可能促使成员国考虑统一。可以想象，他们可能会参考INTA几年前制定的示范自由贸易协定-该示范协定解决了许可方面的一些问题，并提出了统一国家法律中许可条款的具体建议。
结论
随着越来越多的跨国公司开始看到在非洲开展业务的好处，该地区的商标许可可能越来越重要。总的来说，许可制度是相当良性和熟悉的，质量控制可能是最关键的方面。尽管非洲自由贸易协定无疑引入了未知因素，但我们在南非许可方面提出的许多考虑都可能越来越适用于整个非洲。

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