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识别可能会稀释的第三方商标的从业人员指南

稀释。对于化学家来说，它是指通常仅通过与更多溶剂混合来降低溶液中溶质浓度的过程。但是对于商标律师而言，这是《联邦商标稀释法》（FTDA）的存在理由，其中部分规定，著名商标的所有者有权对他人在商业上的商业使用进行救济。商标，“如果这种使用是在商标成名之后开始的，并导致商标独特质量的淡化。”
无论是白话语，概念都是相同的：当一个对象变成较大整体的一小部分时，它就失去了意义。但是，也许因为FTDA的用词主要是指稀释的效果（独特性的丧失），而不是其原因（可能会发生信号稀释的第三方商标使用的特征），所以稀释通常是用五颜六色的类比来描述的，例如表示为“感染”，“消退”，“被千刀砍死”和“像被一百只蜜蜂st住”。因此，尽管很明显并不是每一个第三方使用一个著名商标都会对其进行稀释，但是判例法中几乎没有什么具体的经验法则可以识别何时存在稀释商标。
关于这方面的结论性司法指导可能不会很快到来。尽管美国最高法院最近接受certiori在其第一个商标淡化的情况下，因为FTDA（袭V秘密目录公司诉莫斯利。259 F.3d 464（6次巡回2001年）;。证书授予，4月15日，（2002年），该上诉只能解决巡回法院的分歧，以解决商标在寻求FTDA保护之前是否必须受到某种程度的稀释。该裁决不太可能首先阐明如何识别稀释风险。
因此，十五多年前关于稀释法抽象的观察仍然是有效的：
如果要执行法律，则必须有一个标尺... [但是，[模糊]标尺的原意是包裹在谜团中的一个谜。
必须以足够的直觉和信息武装起来，勇敢地走进这个相对无效的商标律师行列。本文提出了一个框架，可帮助律师识别第三方使用客户商标时会模糊模糊威胁稀释，以及何时仅令人讨厌。
稀释原理
消费者对著名商标的认知：一些基本观察
FTDA规定的保护谓语是，一个独特的著名商标蒙上了长长的阴影，并有权免受竞争和非竞争来源的侵害而受到保护。著名商标的奇异性使它具有“交际清晰度”，具有三个主要作用。
首先，商标本身变得更容易记住。其次，商标在消费者中引起的任何心理联想或图像变得更容易让人联想到，并且与品牌之间的联系也更加紧密。第三，也许是稀释最重要的一点，商标使品牌产品在越来越多的现代消费者接触到的相关商标，商品和服务的混乱中更加明显-相当于从茂密的森林中散发出耀斑的营销方式。例如，Aaker，《建立强势品牌》，第203页（麦克米伦，1996年）；鳟鱼，差异化或死亡，第96页（John Wiley＆Sons，Inc.，2000）；以及Morrin和Jacoby，《商标淡化：难以捉摸的概念的经验方法》，《公共政策与市场营销》19265（2000）。
FTDA下的模糊稀释
当由于初级用户的商标而引起的对商标的引用现在使人想到两个用户时，以前只有高级用户才想到，因此会出现模糊稀释。Mattel，Inc.诉MCA Records，Inc.，2002 WL 1628504，* 5（2002年9月9日）。FTDA规定了表面证据案件淡化的以下四个要素：1）原告商标驰名，2）被告商标成名后采用其商标，3）使用被告商标导致原告商标被稀释，以及4）被告对其商标的使用是商业性的和商业性的。15 USC§1125（c）。
第二，第六和第七巡回赛要求存在著名商标的“稀释可能性”，以满足FTDA的“原因稀释”要素。ID。在468。在这方面，当所涉商标相似时，稀释是“可能的”，并且原告的商标享有很高的“声誉”。礼来公司（Eli Lilly＆Company）诉Natural Answers，Inc.，233 F.3d 456，469（2000年7月7日）。
第六巡回赛已将下列因素确定为可能稀释的非穷举性标记：
原告商标的独特性
商标的相似性
产品的邻近程度和弥合差距的可能性
高级商标的独特性，初级商标的相似性和产品的接近性之间的相互关系
共享的消费者和地域限制
消费者的老练
标记之间的实际混淆
初次使用的形容词或参照质量
如果禁止使用商标，将对初级用户造成危害，并且高级用户会延迟使用
高级用户在保护商标方面的先验放宽的影响。
V秘密目录，259 F.3d，476；援引Nabisco诉PF Brands案，191 F.3d，第217页。
这些标记中的任何一个固有地都比其他标记更具说服力。少数容易受到客观证明（例如，当事人的商品或服务各自的市场）的影响，而大多数则主要是主观询问（例如，消费者可能对商标的感知）。综上所述，这些标记提出了一个部分框架，用于识别现实生活场景中的潜在稀释度，该框架与有关消费者心理学的社会科学研究紧密相关。
区分相对无异议的第三方使用相似商标的可能稀释的威胁
在就特定的第三方商标是否威胁要稀释著名的高级商标进行初次致电时应考虑以下问题：
高级商标有特色吗？
商标的独特性是根据商标联邦注册的客观证据推定的，但有时可以用主观证据（商标缺乏消费者认可）予以驳斥。Avery Dennison公司公司诉Sumpton，189 F.3d 868，876（9个巡回1999）。但是，一旦注册成为无可争议的，独特性的推定就变得更加绝对，只有在证明某个特定商标已成为通用商标的情况下，才容易受到质疑。15 USC§1057。
从开始使用第三方之前，是否一直使用该高级商标并使其闻名？
FTDA明确要求任何认定的高级商标在使用初级商标之前都已著名。但是，如果对某个著名商标的使用已经改变或完全停止了一段时间，该怎么办？
在后一种情况下，消费者对品牌的依恋可以延长其使用寿命，使其超越其代表产品的使用寿命。例如，在American Motors Corp.诉Action-Age，Inc. 178 USPQ 377（1973）中，American Motors基于其相同商品的注册商标RAMBLER成功反对SCRAMBLER的汽车，零件和配件注册，甚至尽管American多年来没有生产或销售RAMBLER汽车。
董事会的结论是：
尽管反对者在过去几年中已停止使用“ RAMBLER”作为反对者生产的车辆的商标，但记录仍远远没有放弃任何反对者。实际上，在这个国家的“ RAMBLER”商标中有相当多的商誉，由于大量“ RAMBLER”车辆仍在行驶中，因此可以作为对立商。反对者为这些车辆的车主提供“ RAMBLER”零件和附件的活动；以及经销商使用“ RAMBLER”一词作为公司或公司名称的一部分，并在其场所维护“ RAMBLER”标志。
毫无疑问，大众（新BEETLE的制造商）和福特（新THUNDERBIRD的制造商）会同意，消费者的怀旧情结以及大量的广告支出可使商标在市场上相对较长的缺席中得以生存。
另一方面，经过频繁修改的商标，其程度足以改变其所传达的商业印象，可能会使商标的消费者意识有所差距。如果在开始使用初级商标之前尚未消除该差距，则保护高级商标免受稀释的能力可能会受到损害。例如，克莱斯勒最近对其JEEP格栅设计的外观和结构进行了频繁的更改，导致法院得出结论，认为与通用汽车HUMMER SUV的格栅设计最相似的版本直到引入HUMMER格栅后才出名。，尽管数十年来一直使用各种形式的JEEP格栅。因此，戴姆勒-克莱斯勒提出了一项初步禁令的动议被拒绝。AM通用汽车，等。戴姆勒克莱斯勒公司诉民事诉讼案。动作编号3：01CV0134RM，（北伊利诺伊州南本德）。
高级商标会引起消费者之间强烈的心理联想吗？初级商标会唤起相同性质的心理联想吗？
正如第六巡回法院在维克多的秘密案件中所承认的那样，通过对青少年商标的形容词或指称性使用，可能会造成稀释。259 F.3d at476。从市场营销的角度来看，形容词或参照使用的体现是“降低品牌知名度和/或独特性的水平”，从而削弱了著名商标“使人联想到相关协会”的能力。见，例如，Morrin和雅各比，商标淡化：一个难以捉摸的概念实证措施，19杂志公共政策和市场营销的265（2000）;和西蒙森（Simonson），商标如何以及何时稀释：判断“稀释可能性”的行为框架，”83商标记者149（1993）。换句话说，与不使用高级商标相比，直接或间接使用与初级商标相似的初级商标所构成的稀释威胁更大。
在法庭上，纳贝斯克公司诉PF Brands公司（2 191 F.3d 208次。1999年巡回），提供了以下比喻来解释形容词使用标记的效果：
初级使用和初级商业领域之间的形容词关联越强，初级使用会稀释高级商标的强度的可能性就越小。[例如，]鱼形象与鱼业之间的逻辑联系将使消费者理解鱼标志是初级企业的描述，无论它是否也被用作商标。消费者不太可能在[鱼牌]和[PF Brands']金鱼饼干之间建立稀释关系。
此，只要有可能，了解高级商标可能会引起消费者的心理联想（如果有）的类型是有帮助的。可口可乐在其新可乐品牌方面的经验就是一个很好的例子。尽管人们对NEW COKE产品的口味压倒性地偏爱，但消费者还是坚决拒绝对这个古老品牌进行任何更改，因为这在很大程度上代表着“美洲，怀旧及其与消费者的关系。 ”凯勒战略品牌管理，第6页（Prentice-Hall，1997年）。商标的使用会唤起相似的心理形象（认为在山坡上的人们邀请世界“完美和谐地唱歌”）或怀旧感，很可能会损害消费者对这种商标响应召回高级商标的即时性[ 8]。
著名的消费者心理学专家Jacob Jacoby博士描述了这种现象：
“我们以我们已经知道的方式来解释信息……检索存储在存储器中的信息的过程通常不是有意识的故意完成的，而是在了解传入的信息后的最初200毫秒内无意识地并且几乎是瞬间地完成的。”该信息包括“先前生成并存储在我们内存中的认知网络”。

雅各比（Jacoby），《商标法的心理学基础：次要含义，成名，泛型，混淆和稀释》，《商标报告》，第10卷，第1013页，第34页（2001年）。

因此，尽管“知道商标在两种产品上的使用的消费者可能不会混淆... [他们]必然会拥有针对同一商标的两个认知网络。从那时起，在听到[著名的商标]会减弱或“模糊”商标引起的心理联系，从而使商标独特地唤起最初与商标相关的认知网络的能力被削弱或削弱。第二位来者使河水浑浊...

有效地唤起与著名高级商标的联系的第三方商标通常被视为在著名商标的保护带上获得“免费乘车”。鉴于引入新品牌的成本可能是巨大的，并且不能保证其成功，因此不能低估利用已建立品牌的名称识别的潜在好处。具有讽刺意味的是，“原版的奇异之处-最初吸引免费骑手的质量”已被使用高级商标削弱，从而简化了初级用户的进入市场。Swann等。，91 Trademark Reporter 787，827（2001）。
也许由于这个原因，法院常常对被告人持模糊的看法，他们希望通过选择相似的商标来利用消费者对著名品牌的熟悉程度。不管这种行为是出于“恶意”，还是仅仅是机会主义，都证明了高级商标的名望在选择初中的过程中发挥了作用，这可以在摊薄索赔中使成功与失败有所不同。见，例如，联邦快递公司诉联邦咖啡。，201 F3D 168（2次巡回2000。）（被告承认，她希望利用消费者的认可联邦快递标志）;JORDACHE企业诉HogWyld有限公司，828 F.2d 1482（10个先生1987年）（初中商标LARDASHE是在被告考虑但决定反对其他知名设计师的名字之后选择的）；和日产汽车公司，有限公司，等人诉尼桑电脑公司等。，CV 99-12980（CD Cal。2002）（被告表示有意通过在其“ nissan.com”网站上加入与汽车相关的产品链接来权衡NISSAN高级商标的商誉）。
值得注意的是，当来自具有著名商标的心理协会的消费者期望受到挫败时，也有可能导致稀释。在域名案例中，一个典型的例子就是挫败了消费者的期望，在这种情况下，将“著名的mark.com”输入互联网浏览器并不会产生预期的结果。即，到达商标所有者的网站。因此，部分原因是由于有92％的互联网用户预期会在“ nissan.com”地址上找到Nissan North America，Inc.的网站，因此Nissan最近能够阻止非关联公司继续使用该域名。个人。
因此，如果不考虑各个品牌的营销方式，就不会完成稀释分析，并且消费者可能会因每个品牌而形成心理关联。
产品相关吗？
当产品以某种方式关联时，即使彼此之间不存在竞争，也更容易产生模糊。商品越相似，稀释的可能性就越大。好莱坞星球公司诉好莱坞赌场公司案，案卷80F。2d 815，898（ND Ill.1999）（与夜总会竞争）；并且，纳贝斯克公司诉PF Brands公司，191 F.3d 208，219（2次巡回法院1999年）（竞争奶酪零食饼干：“越接近初级用户涉及到商业的高级的区域，越有可能就是使用类似的标记会导致稀释。”）。
消费者心理学研究员亚历山大·西蒙森（Alexander Simonson）解释说，第三方在相关产品上使用驰名商标更有可能淡化该驰名商标的独特性，因为消费者已被教育“知道”该法律禁止他人未经许可在他人的类似商标上使用商标。或相关产品。Simonson，83 TMR 149，164-165（1993）。因此，明显未经授权的使用的“不一致”使消费者更有可能在看到著名商标时召回第三方产品。同上，也参见，埃克森诉Exxene公司，696 F.2d 544，550（7个巡回1982）（ “失调”产生模糊）。换句话说，它是“他们是如何与逃脱THAT“？”反应在消费者心中树立了稀释标记。
品牌扩展可以为确定特定第三方产品是否与高级商标所有者的产品相关提供指导。商标所有者通过在与原始产品不同的产品上使用品牌来扩展品牌；例如，通过将商标放置在密钥卡上来“扩展”汽车商标；摇滚乐队的商标通过在T恤上放置商标来“扩展”，依此类推。这种品牌扩展往往包括商标所有者认为与原始产品有关的商品。
尽管绝非详尽无遗，但已经注意到，商标所有者倾向于将一种产品上的商标使用范围扩展到其他产品上，如下所示：（a）相同产品，但形式不同（牙膏诉凝胶） ;（b）在强调原始产品独特风味/成分/成分的产品中使用（PHILIDELPHIA CREAM CHEESE沙拉酱）；（c）在配套产品（科尔曼露营设备）上使用；（d）在针对同一消费群的产品上使用（格柏婴儿服装）；（e）用于利用该品牌的质量声誉的产品（本田割草机）；（f）在强调原始品牌的好处/属性/特征的产品中使用（约翰逊的成人婴儿洗发水）；（g）利用图像的用途（古奇化妆品）。参见，例如，斯旺，等。，91 Trademark Reporter 787（2001）；引自Aaker，《品牌资产管理》，第211-212页（纽约：自由出版社，1991年）。
当商标由高级商标所有人进行制造时，商标的商标扩展使用可以增强消费者在商标与产品来源之间的整体联系。参见例如Roedder-John等，62 Journal of Marketing 19（1998）。换句话说，“消费者通常都知道扩展名来自与母品牌相同的来源。”Morrin和Jacoby，“商标淡化：难以捉摸的概念的经验方法”，《公共政策与市场营销杂志》 265（2000），19，在线重印，网址为http://papers.ssrn.com/paper.taf?abstract_id=231023（纽约大学，商业和法律中心工作文件00-05，第5页）。
相反，当在第三方的相关产品上看到著名的商标时，该商标是从著名商标的所有者以外的其他来源发出的，则消费者会建立一个单独的心理“节点”来存储有关第二个标记。“这种结构结果的净效果将是禁止第一用户信息”。莫林和雅各比，身份证。在6。换句话说，高级标记的奇异性被淡化。因此，即使第三方来源是消费者众所周知的，律师也应警惕第三方在相关商品上使用著名商标的情况。
产品具有竞争力吗？
根据《自由贸易协定》，当事双方之间的“不论是否存在竞争”都可以进行摊薄。15 USC§1125（c）。经验表明，在比赛中使用商标时，即使没有实际的混淆或混淆的情况下，稀释的可能性更大。
雅各布·雅各比博士（Jacob Jacoby）博士是仅有的已发表的尝试通过经验进行模糊测量来测量稀释度的研究之一，表明通过接触知名的竞争品牌，可以大大降低初级商标和产品的召回率。Morrin和Jacoby，同上，第25页。这些结果表明，竞争对手稀释商标的使用可以直接导致驰名商标的专有权和销售力的丧失。
因此，关于在竞争产品上使用相似商标不太可能引起混淆的结论应结束对商标之间潜在冲突的调查。还应始终评估稀释的威胁，因为“在驰名商标所有人与其他当事方之间存在竞争的情况下，稀释...可以看作是一个[n] ...隐患。在这种情况下，稀释只是从次要意义到普遍主义的一步。”Jacoby，91 TMR 1013，同上，编号1047。
初中商标是已经或可能会被扩展的商标吗？
最近的许多决定证实，稀释通常是第三方多次使用一个著名商标的累加结果：“ [稀释发生在消费者身上] –参见原告在大量不同商品和服务上使用的商标，” ...一个”提高该商标将失去其作为原告的产品的唯一标识符的能力的可能性。“”礼来公司诉自然回答，公司，233 F.3d 456，466（7次巡回。 2000）。换句话说，通常是“借贷的激增虽然没有[个别地]降低原始卖方的商标，但数量之多以至于剥夺了商标的独特性和影响力。”伊利诺伊州高中Ass'n诉GTE Vantage，Inc.，99楼。先生1996）。
稀释作为一种复合损害的概念可以追溯到弗兰克·谢克特（Frank I. Schechter）的开创性文章，即《商标保护的合理依据》，第40哈佛法评论813（1927）。根据Schechter的说法，稀释的目的是防止“逐渐消失或分散身份，并保持商标的公众意识”。ID。，在818，增加了重点。因此，稀释投诉的吸引力在于：
继续使用类似于原告商标的商标会对原告商标的独特性产生不可避免的不利影响，并且，如果他无力阻止这种使用，他的商标将完全丧失其独特性....[D稀释是一种感染，如果允许扩散，将不可避免地破坏商标的广告价值。

宝丽来公司诉宝丽来公司。，319 F.2d 830，836（7。第巡回1963。）（强调）;引用HR Rep.No 104-374（1995），于1996年USCCAN 1029、1032重印。
认知研究证实了这样一种观念，即对消费者对一个著名商标的看法反复受到轻微的侵害，尽管它们并不是个别重要的，但是却逐渐淡化了商标的独特性。在“粉丝效应”中，每个假设的“轮子”都是从著名的商标和淡化商标共同得出的一组单独的消费者印象。例如，假设有一个轮子，其中中心轮毂代表TIFFANY商标，该轮子链接到代表该商标被识别为高端珠宝的第一根辐条。第二根辐条代表第三方对美食的TIFFANY标记，依此类推。根据Jacoby博士的说法，“ [c]大量研究表明，随着辐条数量的增加，超在一零四九年至1050年。
因此，第三方使用著名商标进行复制或与他人复制的倾向会增加稀释发生的可能性。
结论：
用于识别稀释威胁的建议清单
根据前面的讨论，以下清单作为一个框架，可用来评估著名商标是否可能因第三方使用相似商标而被稀释：
与非竞争性商品相比，与驰名商标竞争使用的第三方商标可能会对FTDA造成更大的稀释威胁。
与不相关商品相比，根据市场或种类与带有驰名商标的产品相关的第三方商标可能会在FTDA下面临更大的稀释风险。
如果与暗示着已经拥有驰名商标的消费者已经建立了心理联系的环境中使用，则在与带有驰名商标的产品无关的商品上使用的第三方商标可能会被稀释。
与第三方的单一用途相比，FTDA规定，第三方的多种用途或易于扩展到其他产品或产品系列的用途带来的稀释风险更大。
与在相对独特的产品上使用的商标相比，在拥挤的领域中用于产品的著名商标通常会受到稀释的损害更大。
随时间而改变的著名商标，其程度足以改变其所传达的商业印象，如果这种改变导致商标名誉发生变化，则可能会受到第三方的干预。
如果高级商标非常有名，它可能基本上不受稀释。

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