完善我国商标先用权保护的建议-巨人网络通讯

（一）明确商标“在先使用”的时间节点
“在先使用”的含义即为在他人申请注册商标之前就已使用该商标，商标先用权旨在处理在先使用者与商标注册者之间的权益争执，在先使用人的合法权益理应得到保护，不应对此设定过高标准。“双重在先标准”不利于对善意使用人的保护，《商标法》第59条第3款已明确规定：“在先使用行为必须早于注册商标申请日”，不应另设时间节点。
（二）对“具有一定影响”的举证责任
商标注册制度有利于形成良好的市场秩序，作为完善商标注册制的先用权制度，要证明其“具有一定影响”困难重重。北京某知识产权局主任汪先生认为，“要判断在先使用，应是在对方权利人申请商标注册日前进行使用，证明一件商标为在先使用并具有影响力，单从证据内容上，需提供该商标在其指定商品上最早使用，持续使用的证据，以及产品销售的地区范围、销售量、市场份额、广告宣传等，固定下来的证据要形成一条完整的证据链”。上述有关“北京某服装商标侵权案”中，由于被告A公司向法院提交了原告谭某系被告前员工、被告“某服装品牌”商标在“某互联网网站”被累计点评千余次，以及该品牌在某微博等平台售卖商品等证据，足以证明“某品牌”系被告A公司所有，法院最终判决被告“在先使用权”成立。此案给了“商标投机者”一记重拳，对于打击恶意抢注商标行为是有利的。
（三）完善“原使用范围”的界定
参照各国立法，商标先用权的原有使用范围如何界定？各国立法不一。我国台湾地区的立法技术更为成熟和完善，对此予以参照，台湾商标法第23条：“未注册商标的继续使用权限定于原地域范围内，在此范围内，先用人可以扩大经营范围、增加投资、变更企业组织形式……”。亦有反对者提出，将商标先用人的范围限定过窄，不允许跨界经营，对其十分不公。特别是电子商务的快速崛起，商标的地域性特征逐渐淡化。如果限定未注册商标的在先使用者划定销售范围，则无疑是对其判了“死刑”。在笔者看来，法院在界定原有使用范围时，应尊重商业规律，最大程度地平衡商标先用人与注册者的利益，对未注册商标可通过附加显著标示对二者作出区分，不宜过多限制其经营的地域范围。

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